劳务派遣用工管制与放松之平衡
作者:管理员    发布于:2016-06-02 06:21:21    文字:【】【】【
一、劳务派遣用工之泛滥与管制
(一)劳务派遣用工形式的兴起与《劳动合同法》之应对
20世纪80年代初,由于外商投资企业的出现,我国“三角”用工形式开始萌芽,这使得计划体制下的劳动用工形式受到了“市场”的冲击。起初,国营企业和集体企业用工皆列入国家计划,从员工招用到工资、岗位、福利的确定皆服从国家劳动用工计划,社会生活中不存在市场化的用工形式。而外商投资企业不可能为其中国员工打造一个中国化的“铁饭碗”,加上中国国营企业和集体企业亦存在变革企业用工形式的动能,所以,创造性的“三角”用工形式出现了,即以国有资本形式成立一外商服务企业,它并不直接使用劳动者,而是将招聘来的劳动者的人事档案留在本企业,由外商投资企业使用劳动力,并向外商服务企业缴纳一定的费用,由此形成了所谓的“三角”用工形式。但是,这种用工形式不分主业与辅业、不分刚性与弹性,外商服务企业定位在“服务”而非“赢利”,在劳务派遣用工形式出现之前,这种“三角”关系并未引起法学界、实务界的关注。
20世纪90年代中后期,我国加大了国有企业的改革力度,劳动力市场得到了充分发育,其中的劳动力市场中介服务渐趋活跃。从收费型职业中介到劳务派遣企业的出现,只用了短短几年的时间,至《劳动合同法(草案)》征求意见过程中,我国劳务派遣用工已颇具规模,但相关法律规范阙如?!拔夜睦投吲汕惨滴袷窃谖薹晒娣兜幕∩喜僮鞯?,这一现象应当引起立法、执法和司法部门的关注?!盵1]
作为一种特殊企业的经营,没有任何法律依据,姑且不说其企业本身的特殊性,即使一般性经营企业亦应存在相应的法律法规予以规范。正因如此,在《劳动合同法》起草过程中,出自官方的意图、来自民间的声音以及学界的呼声,几乎都提出了这样一个命题:对待劳务派遣,须以“法律规范”使之走向法制,经营走向良性循环。
针对劳动合同立法过程中存在的疑难问题,学界亦在奉献智慧。在此之前,笔者一直认为,劳动法领域问题成堆,1994年《劳动法》颁布之后,法律未及修订,法律实践活动已渐趋活跃。对于这样一个中国法学的后起学科而言,无论“点”上,还是“面”上都存在着大量亟待研究的学术问题。然而,经过相关调研及与实务界、立法者交流后才知关注“劳务派遣”法律问题已经非常迫切。[2]同样地,在劳动合同立法过程中,官方对劳务派遣亦陷入矛盾中:一种观点认为应在《劳动合同法》中对劳务派遣予以规范;另一种观点则认为应将劳务派遣作为特殊问题专门立法,甚至存在“先观察、后立法”的声音。[3]最终,《劳动合同法》以“特别规定”章的形式规定了劳务派遣的内容,对派遣单位、用工单位的义务作了明确规定,除了合同义务外,还增加了许多公法性强制义务,并对劳务派遣用工的属性进行了界定,即临时性、辅助性、替代性岗位是使用劳务派遣工的岗位。从立法者角度讲,规范劳务派遣、约束劳务派遣经营、?;づ汕怖投叩暮戏ㄈㄒ婺耸恰独投贤ā烦鎏ǖ谋疽?。